Обычай делового оборота гк рф

Обычай делового оборота как источник Гражданского права

Обычай делового оборота гк рф

Ерофеев А. В. Обычай делового оборота как источник Гражданского права [Текст] // Юридические науки: проблемы и перспективы: материалы Междунар. науч. конф. (г. Пермь, март 2012 г.). — Пермь: Меркурий, 2012. — С. 75-77. — URL https://moluch.ru/conf/law/archive/41/1989/ (дата обращения: 14.10.2019).

С момента перехода нашей страны на рыночные отношения, создания новой финансово-экономической инфраструктуры, развития предпринимательства, помимо нормативно-правового и договорного регулирования, требовалось закрепление дополнительных источников правового регулирования.

Обуславливая данную необходимость, в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ) было включено понятие «обычай делового оборота». Это было вызвано тем, что государство минимизировало свое влияние на частноправовые отношения, предоставив большую возможность их участникам самостоятельно взаимодействовать между собой.

Государство оставило за собой лишь право на контрольные, регистрационные функции, а также право участвовать в договорных и имущественных отношениях наравне с другими юридическими лицами.

Правовой обычай в современных демократических государствах является показателем самостоятельности и самоорганизованности субъектов гражданского права и позволяет законодателю не вторгаться в ту сферу отношений, которые могут быть урегулированы сторонами самостоятельно.Обычай делового оборота не знает индивидуального автора и предполагает коллективное правотворчество. Создателями обычно-правовых норм, чье поведение и формирует обычай, выступают сами субъекты, реализующие принадлежащие им субъективные гражданские права.

В обычаях делового оборота раскрывается культура взаимоотношений сторон гражданских правоотношений. Благодаря обычаю делового оборота можно выявить культурные ценности, традиции и особенности предпринимателей, что позволяет говорить об индивидуальности и неповторимости предпринимательства различных стран и народов.

Признание обычая делового оборота в качестве источника права, с одной стороны, подрывает монополию государства на нормотворчество, однако, это далеко не так.

Государство, если даже не создает нормы обычного права, определяет требования к обычаю, закрепляет в законе возможность регулирования гражданских правоотношений посредством правового обычая, то есть санкционирует его применение.

Получается, что государство заключает некий «договор с предпринимателями», в котором определены права государства требовать выполнения поставленных им требований (ст.

5 ГК РФ – обычай должен 1) сложиться, 2) широко применяться в какой-либо области предпринимательской деятельности, 3) не противоречить законодательству или договору) и в котором определены обязанности государства по контролю за выполнением уже требований, указанных в обычаях делового оборота, то есть субъективных прав и обязанностей сторон предпринимательской деятельности.

Необходимость повышения статуса обычая делового оборота как средства регулирования имущественных отношений вызывает потребность в теоретических разработках, помогающих осмыслить правовую природу рассматриваемого института, обосновывающих условия и возможность его применения на практике, формирующих современную концепцию обычая не как юридического памятника, а как действующего, актуального источника российского гражданского права.

Обычай делового оборота является источником права постольку, поскольку его нормы могут быть применены для индивидуально-неопределенного круга лиц, то есть его нормы являются нормативными и общими. Нормы же гражданского договора являются индивидуальными, обязательными только для сторон, заключивших этот договор.

В настоящее время законодатель стал как никогда активно использовать термины «обычай делового оборота», «местные обычаи», обращаться к категории «обычного» и т.п.

Несмотря на видимые перемены, действительное отношение законодателя и правоприменителя к такой специфической форме правообразования, как обычай, сложившееся задолго до принятия нового ГК РФ[1], не претерпело существенных изменений. Место обычая в системе регуляторов по-прежнему остается последним (ст.

421 ГК), а его применение на практике — явлением редким, почти исключительным. Участившиеся отсылки к обычаю в законе выполняют, скорее, декоративную роль.

Многие нормы обычного права закреплены в тексте закона и становятся уже нормами закона, а отмена норм закона для перевода этих правил в нормы обычая приводят к тому, что данные правила поведения не соблюдаются.

Обычаи делового оборота складываются годами, а иногда и десятилетиями.

В Советском Союзе правовые обычаи складывались исключительно в сфере торгового или международного права, но никак не в сфере предпринимательского права, потому как предпринимательского права как такого и не было.

Обычай делового оборота как правовой институт и источник российского права сложился давно.

Однако тенденция в российском гражданском праве такова, что предприниматели скорее укажут определенные, сложившиеся правила поведения в договоре, нежели будут руководствоваться нормами обычая, потому как бремя доказывания того, что сложился ли обычай делового оборота и существуют ли такие правила поведения лежит на стороне кредитора, а не должника, а в случае с договорным регулированием процедура доказывания субъективных прав и обязанностей более проста, ибо сами права и обязанности указаны в договоре.

Обычай делового оборота должен соблюдаться не в силу должного, а в силу привычного, чтобы возникало такое чувство, что поступить по-другому просто невозможно и глупо. Именно в таком случае требования обычая делового оборота будут выполняться, а включение норм обычного права в договор будет излишним.

Современная позиция цивилистов по поводу структуры правового обычая является вполне определенной. Царегородская Е. В.

в своей работе[2] указывает на то, что «обычай заключает в себе два элемента – материальный (длящийся, повторяющийся, однообразные действия) и психологический (убеждение в необходимости этих действий).

Как и любая юридическая норма, обычно- правовая норма может структурироваться в виде трех элементов – гипотезы, диспозиции и санкции».

Действительно, Царегородская вполне правильно делает вывод о том, что обычно-правовая норма может формироваться только из этих трех элементов, ибо описание цели законодателя не может входить в структуру нормы постольку, поскольку создателем данного правила поведения является народ, а описание круга адресатов как структурный элемент нормы права уже предусмотрен на законодательном уровне в ст. 5 ГК РФ.

Ни для кого не секрет, что в современном российском обществе существуют проблемы, связанные с деятельностью органов судебной власти, доверие к которым все больше снижается. Отчасти это вызвано предвзятостью и ангажированностью носителей судебной власти. Однако не всегда.

Во многих случаях суды в процессе рассмотрения спора просто допускают ошибки, обусловленные неправильным толкованием закона. Именно здесь на помощь судам может и должна прийти наука.

Научное обеспечение их деятельности, думается, поможет снять ряд проблем, которые не связаны с проблемой независимости правосудия.

Условия применения обычаев делового оборота (таких условий согласно п. 2 ст. 5 ГК РФ два – обычаи делового оборота не должны противоречить положениям законодательства или договору) не следует смешивать с признаками обычая делового оборота (п. 1 ст. 5 ГК РФ).

Если при отсутствии хотя бы одного из признаков должен следовать вывод о том, что нет обычая как такового, то отсутствие одного из условий его применения на факт наличия или отсутствия обычая не влияет.

Отсюда следует, что возможна ситуация, когда установлено наличие обычая делового оборота, но он не может быть применен ввиду отсутствия условий его применения.

Основной причиной выбора данной темы явилось то обстоятельство, что обычай делового оборота является довольно-таки сложным правовым институтом. Правовой обычай является старейшим, но и по сей день не потерявшим своего юридического значения источником.

Особенность обычаев делового оборота состоит в том, что они, как правило, затрагивают права и обязанности субъектов гражданского права и могут быть изложены как в письменной, так и устной форме. К другим источникам права предъявляются более жесткие требования. Нормы обычного права постоянно стремятся к тому, чтобы перейти в закон.

Действительно, анализ отечественной и зарубежной законодательной практики свидетельствует о том, что сложившиеся обычаи нередко служат фактической предпосылкой для формирования норм закона.

Обычаи делового оборота также выполняют восполняющую роль. Пробел в праве – это явление, характерное для любой правовой системы. Законодатель же должен предусмотреть способы их преодоления. Гражданский кодекс содержит два способа преодоления пробелов: 1) обычаи делового оборота и 2) аналогия права или закона.

Субъектом, формирующим правовой обычай, является народ, а государство только санкционирует его применение, предоставляя возможность закрепления данного правила поведения негосударственным некоммерческим организациям (например, Торгово-промышленной палате) в различные сборники или своды. Государство вместе с тем не предусматривает никаких привилегий для унифицированных или документированных обычаев перед устными.

Признание правового обычая в качестве источника права и наделение его соответствующей юридической силой – это очень положительный момент, ибо обычай делового оборота является показателем культуры предпринимательства и его традиций, а его соблюдение – показателем уровня правосознания того же предпринимателя или бизнесмена.

Конституция РФ в ст. 3[3] признает, что «единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ». Интересным представляется тот факт, что народ состоит из граждан, каждый из которых обладает «капелькой» власти.

Собирая эти «капельки» власти в единое целое – мы получаем море власти, которое вливается в государство, легитимирует и легализует деятельность государственных органов, должностных лиц. Получается, что именно мы, каждый из нас делегирует государству свою власть. И тут процесс начинается в обратную сторону.

Государство уже само передает нам власть и некоторые правотворческие полномочия, то есть оно предлагает нам создать такие широко применяемые правила поведения, которые обеспечивались бы его принудительной силой.

Таким образом государство создает условия для развития гражданского общества, а именно для саморегулирующегося, добровольно объединенного союза людей, которые преследует общие идеи и придерживаются совместных начал.

Представляется очевидным, что невозможно, просто невозможно предусмотреть всю динамику общественных отношений и спрогнозировать их дальнейшее развитие. Именно поэтому нецелесообразно создавать чрезмерную регламентацию, тоталитарно проникать во все поры такого сложного социального организма, как общество, создавая нормы в отрыве от него, в «темных кабинетах».

Законодатель фактически не в силах охватить нормами права каждое общественное отношение, а при попытке сделать это – сталкивается с множеством проблем, не всегда решая их демократическими методами, зачастую прибегая к реализации своей монополии на принуждение.

Четкое, скрупулезное и детальное законодательное регулирование применимо для публичного права, ибо одним из субъектов публичного права всегда выступает государство в лице его органов и должностных лиц, которые прямо уполномочиваются на это государством.

Гражданское право – это отрасль частного права, где присутствие государства должно быть менее ощутимым, потому как отношения в гражданском праве должны строиться на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, что предопределяет частный характер этих отношений.

Любое хорошее законодательство должно, прежде всего, опираться на уже существующее положение дел и только потом урегулировать определенное общественное отношение нормами права. Законодательство всегда чуть запаздывает. Здесь-то на помощь приходят такие средства, как принцип свободы договора, диспозитивные нормы, обычаи делового оборота и методы аналогии права или закона.

Источник: https://moluch.ru/conf/law/archive/41/1989/

Обычай делового оборота

Обычай делового оборота гк рф

По очередности применения обычаи делового оборота стоят после законодательства и договоров. Они применяются в случае обнаружения в гражданском законодательстве пробела, который не восполняется соответствующим соглашением сторон.

Когда порядок исполнения обязательства не определен правовой нормой, его можно вывести, опираясь на правовой обычай. Причем если раньше ГК РФ оперировал понятием «обычай делового оборота», то сейчас используется просто термин «обычай». То есть понятие правового обычая стало трактоваться более широко.

1. Обычай делового оборота — это сложившееся правило поведения

Здесь важен временной момент — то, что данное правило существует в форме стереотипа (ритуала) поведения и ожидается в значительной степени от участников отношений. Например, очередь занимается за крайним в ней, а не с середины и не с начала;

Обычай делового оборота. Когда ссылка на него поможет в суде

2. Обычай делового оборота — это обязательное правило поведения

Момент обязательности означает, что без соблюдения данного правила отношения не возникнут. Вновь прибывший участник очереди не сможет претендовать на место в ней, если не обозначит каким-либо образом своего участия в правоотношениях. Например, заявив о своем месте в очереди устно либо совершив действия, встав в очередь;

3. Правовые обычаи характеризуются многократным и единообразным повторением

Здесь присутствует момент традиционности. То есть стереотип (ритуал) воспроизводится настолько давно и определенным образом, что у участников отношений не возникает споров относительно порядка его осуществления.

Правило поведения при формировании и поддержании очереди сложилось настолько давно, что вряд ли можно назвать конкретную дату зарождения обычая. Если гипотетически взять за анализ только советский период истории России и время образования дефицита товаров народного потребления, то можно будет выявить ориентировочную дату возникновения обычая «советская очередь» — 20-е годы XX века;

5. Правило образовалось в определенной сфере деятельности

Конкретная сфера правоотношений (морские перевозки, ВЭД, договорное право и т. д.). В рассматриваемом примере с очередью — приобретение товаров народного потребления в советской розничной торговле;

6.  Правило не конкретизировано в законодательстве, но подпадает под судебную защиту

Этот момент в примере с очередью вряд ли применим из-за сложности доказывания, однако очередность могла быть защищена в административном порядке. Например, заведующий (продавец) магазином мог «навести порядок» путем исследования доказательств, опроса свидетелей о порядке очередности тех или иных субъектов правоотношений.

Особенности обычаев делового оборота

Обязательное их соответствие положениям законодательства или договора (п. 2 ст. 5 ГК РФ).

Обычаи (наряду с договорами) влияют на поведение участников правоотношения с одной только разницей — обычаи являются нормой права, а договор (сделка) лишь порождает соответствующие права и обязанности обязательства (ст. 153 ГК РФ).

Так, например, ВАС РФ разъяснял, что при отказе от договора путем направления уведомления другой стороне к такому действию применяется положение ст. 165.1 ГК РФ (п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 06.06.

2014 № 35 «О последствиях расторжения договора»). Затем Верховный суд подчеркнул, что установившиеся обычаи и практика взаимоотношений сторон могут предопределять требования к таким сообщениям (п.п.

63–65 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25).

Классификации обычаев делового оборота

В современной юридической литературе существуют различные классификации правовых обычаев.

В зависимости от территории возникновения и применения различают международные, национальные, региональные и локальные обычаи.

Классификацию правовых обычаев также проводят в зависимости от сферы (отрасли) хозяйственной деятельности на: торговые, финансовые, транспортные, портовые (морские, речные), банковские и иные предпринимательские обычаи. Отраслевое деление обычаев предлагалось еще в дореволюционном правоведении. Так, Г. Ф. Шершеневич делил торговые обычаи по роду направления, среди которых выделялись хлебное дело, книжная торговля и др.

По форме закрепления правовые обычаи делового оборота могут быть писаными и неписаными (не зафиксированными в определенных документах)3.

Так, например, обычаи морского порта представляют собой правила поведения, сложившиеся и широко применяемые при оказании услуг в морском порту и не предусмотренные законодательством РФ (ст. 3 Федерального закона от 08.11.

2007 № 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Сфера применения обычаев делового оборота

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК РФ).

В ГК РФ и других нормативных правовых актах наряду с термином «обычай» используются и другие близкие по значению термины («обыкновения», «обычно предъявляемые требования», «практика, установившаяся во взаимных отношениях сторон» и др. (ст.ст. 165.1, 309, 309.2, 314–316 ГК РФ)).

В результате совершенствования гражданского законодательства в 2014–2015 годах расширилась сфера применения обычаев.

Соответствующая терминология используется и в других актах гражданского законодательства. В частности, в Кодексе торгового мореплавания РФ, где говорится о морских обычаях, обычаях делового оборота, обычаях данного порта, обычаях торгового мореплавания.

Сводами систематизированных обычаев международного торгового оборота признаются Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс», Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА. Последние редакции данных сводов утверждены в 2010 году.

В части первой Гражданского кодекса ссылка на обычай присутствует непосредственно в ст. 5, содержащей его дефиницию, ст.ст. 19, 165.1, 221. Ссылку на обычай имеют следующие статьи раздела обязательственного права: 309, 311, 312, 314, 316, 368, 406; договорного права — 421, 427, 429, 431, 434, 452.

В целом тенденция понятна — термин обычай делового оборота или просто «обычай» широко используется в юридической законодательной технике.

Только в октябре
Подпишитесь на журнал «Арбитражная практика для юристов» со скидкой и получите полезный подарок. Наш телефон 8 800 511 20 91
Cкорее подписаться!

Источник: https://www.arbitr-praktika.ru/article/2281-obychay-delovogo-oborota

Обычай делового оборота: когда ссылка на него поможет в суде?

Обычай делового оборота гк рф

Когда порядок исполнения обязательства не определен правовой нормой, его можно вывести, опираясь на правовой обычай.

Причем если раньше ГК РФ оперировал понятием «обычай делового оборота», то сейчас используется просто термин «обычай». То есть понятие правового обычая стало трактоваться более широко.

Рассмотрим, в каких случаях это даст сторонам больше возможностей для защиты своей позиции в суде.

Читайте полную версию статьи в журнале «Арбитражная практика для юристов»

Артем Денисов, управляющий партнер юридической компании «Генезис»:

— Как доказать содержание обычая делового оборота

— Самые популярные обычаи делового оборота

— Судебная практика – как суды устанавливают содержание того или иного обычая

Правовой обычай является одним из старейших источников права, значение которого трудно переоценить и по сей день. С развитием цивилизации зарождалось обычное право. Со временем правовым обычаям придавалась формальная определенность, и они санкционировались государством. Речь идет о законах, создаваемых на основе норм обычного права.

В англосаксонской правовой семье обычаи составляют значительную часть норм права. Так, в Англии, наряду со статутным правом (писаными законами), существует общее право, состоящее из норм правовых обычаев и прецедентного права (практики судов). А.В.

Дайси, анализируя нормы государственного права Англии, отмечал, что на основе правовых обычаев и привычек формируется общее право, к нормам которого можно отнести конституционные соглашения или принципы играющие важную роль даже при том, что не всегда обеспечиваются судебной защитой.

Иногда их называют моральной нормой поведения [i]

Во Франции и многих других романо-германских странах обычай постепенно теряет былое значение и все больше играет сегодня субсидиарную роль. Обычай сам по себе не имеет значения; он важен в той мере, в какой помогает восполнить пробелы в праве, найти справедливое решение.

К обычаю суд прибегает тогда, когда закон умалчивает о каких-то вопросах (например, является ли данный знак подписью или можно ли ссылаться на обстоятельства такого-то рода), либо когда прямо отсылает к обычаю. Так, в соответствии со ст.

1135 и 1150 ГК Франции (Кодекса Наполеона)[ii] обычай дополняет закон в том случае, если в законе имеется отсылка к обычаю. Такой же подход законодателя в Австрии и Италии. В ряде случаев торговые обычаи могут противоречить нормах» торгового и гражданского права.

В этом случае вместо нормы гражданского права будет применяться обычай.

А в Германии нет иерархии источников права, не исключено применение обычая против закона, так как, по мнению Конституционного суда ФРГ, сформулированного в решении 1973 г., обычай есть творение народа, а закон — группы людей.

Таким образом, обычай в германском праве признан источником права наряду с законом. Так, в соответствии со ст. 2 Вводного закона к ГТУ, «законом в смысле Гражданского уложения и настоящего Закона является всякая правовая норма». Условием существования обычая является его применение в судебной или административной практике.

В настоящее время в англо-американском праве обычай не имеет существенного практического значения. В определенной степени обычаи выполняют функции нормы права в пределах определенных местностей.

Это связано с тем, что в англосаксонском праве обычай, как и закон, хотя бы однажды примененный в суде, трансформируется в судебный прецедент.

Вместе с тем он продолжает оставаться источником права при условии, если имеет характер старинного обычая[iii].

В сфере российского гражданского права понятие «обычай делового оборота» имеет особое значение. По очередности применения обычаи делового оборота стоят после законодательства и договоров. Они применяются в случае обнаружения в гражданском законодательстве пробела, который не восполняется соответствующим соглашением сторон.

В современной российской юридической литературе существуют различные классификации обычаев. Обычаи в зависимости от территории их возникновения и применения бывают международные, национальные, региональные и локальные.[iv]

Классификацию обычаев так же проводят в зависимости от сферы (отрасли) хозяйственной деятельности на: торговые, финансовые, транспортные, портовые (морские, речные), банковские и иные предпринимательские обычаи. Отраслевое деление обычаев предлагалось еще в дореволюционном правоведении. Так, Г.Ф. Шершеневич делил торговые обычаи по роду направления, среди которых выделялись хлебное дело, книжная торговля и др.[v]

По форме закрепления обычаи могут быть писаными ( так, согласно ст. 3 Федерального закона от 8 ноября 2007 г.

N 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»  обычаи морского порта представляют собой правила поведения, сложившиеся и широко применяемые при оказании услуг в морском порту и не предусмотренные законодательством Российской Федерации.[vi]) и неписаными (не зафиксированными в определенных документах).[vii]

Согласно п. 1 ст. 5 ГК РФ   обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

В ГК РФ и других нормативных правовых актах наряду с термином «обычай» используются и иные, близкие по значению термины («обыкновения», «обычно предъявляемые требования», «практика, установившаяся во взаимных отношениях сторон» и др. (см., например, ст. ст. 165.1, 309, 309.2, 314 — 316 ГК РФ)).

Совершенствование гражданского законодательства в 2014 — 2015 гг. расширило сферу применения обычаев.

Соответствующая терминология используется и в других актах гражданского законодательства, в частности в Кодексе торгового мореплавания РФ, где говорится о морских обычаях, обычаях делового оборота, обычаях данного порта, обычаях торгового мореплавания.

 Сводами систематизированных обычаев международного торгового оборота признаются Международные правила толкования торговых терминов «ИНКОТЕРМС», Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА. Последние редакции указанных сводов утверждены в 2010 г. В части первой Гражданского кодекса ссылка на обычай присутствует непосредственно в ст.5 содержащей дефиницию, ст.ст.

19, 165.1,221. Ссылку на обычай имеют статьи раздела обязательственного права — ст.ст. 309, 311, 312, 314, 316, 368, 406, договорного права — ст.ст.421, 427, 429, 431, 434, 452. Не имеет смысла перечислять все статьи Гражданского кодекса до конца, когда в целом тенденция понятна – термин «обычай» плотно используется в юридической законодательной технике. С 1 июня 2015 г.

 вступил в силу Федеральный закон от 08.03.2015 N 42 ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации». Данный Закон является продолжением политики по реформированию гражданского права и представляет собой уже восьмой блок существенных изменений, вносимых в ГК РФ. В ст. 309 ГК РФ, а за ней и в других статьях Гражданского кодекса (например, ст.

 ст. 309.2, 311, п. 2 ст. 314), в которых упоминались обычаи делового оборота, появились весомые изменения. Порядок исполнения обязательства в отсутствие правовой нормы определяется не обычаями делового оборота, а просто обычаями. В чем разница? Понятие «обычай» значительно шире, чем понятие «обычай делового оборота».

 Под обычаем делового оборота в соответствии с ранее действовавшими положениями ст. 5 ГК РФ понималось «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения». Под обычаем в новой редакции ст. 5 ГК РФ также понимается правило поведения, но уже не только в предпринимательской, но и иной деятельности.

В свое время в пояснительной записке к Закону, внесшему данную поправку, ее объясняли тем, что в ряде международных договоров, подписанных РФ, упоминается именно обычай, а не обычай делового оборота. В ряде юридических статей направленных на изучение применения обычая в судебной практике указанные нововведения рассматриваются в качестве проблемы. Так Россол С.

 указывает, что  несмотря на то, что текст ст. 309 ГК РФ изменился буквально на одно слово, данную правку нельзя отнести ни к стилистическим, ни к косметическим. Данное изменение затрагивает саму природу правоотношений, связь между нормами права и общественными отношениями, которые они призваны регулировать . Несмотря на актуализацию дефиниции в ст.

 5 ГК РФ, во многих положениях Кодекса попрежнему упоминаются обычаи делового оборота (п. 2 ст. 459, п. 2 ст. 474, п. 2 ст. 478, п. 1 ст. 508, п. 1 ст. 722, п. 1 ст. 836 ГК РФ и т.д.).

Что говорят об «обычае» высшие судебные инстанции?

Каких либо весомых изменений в части правоприменения с учетом изменения дефиниции в судебной практике не произошло. В первоначальной редакции Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»  разъяснялось применение обычаев делового оборота, которые могли фиксироваться в каком-либо документе (например, опубликованы в печати либо в судебном акте по конкретному делу), или независимо от такой фиксации (п. 4). Затем Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»  аналогичный подход был поддержан и расширен с учетом того, что обычаи, упомянутые в ст. 5 ГК РФ, используются не только в предпринимательской, но и в иной деятельности. В п. 11 Обзора практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 декабря 1996 г. N 10) приводятся примеры распространенных обычаев делового оборота — Инкотермс, используемых в сфере внешнеэкономических связей. Постановлением Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 «О свободе договора и ее пределах»  предложено рассматривать в качестве обычаев, примерные условия договора в случаях, когда по условиям договора отсутствует ссылка на такие условия и не определен порядок поведения сторон, а также они должны отвечать требованиям, указанным в ст. 5 Гражданского кодекса РФ (п. 7).

Встречаются законы, разъясняющие порядок применения существующих обычаев в условиях развития цифровых технологий и Интернета.

 Так, в хозяйственной практике документы, подписанные собственноручной подписью, признаются равнозначными с электронными документами, подписанными усиленной электронной подписью, несмотря на то что документ в силу обычаев делового оборота должен быть заверен печатью (п. 3 ст. 6 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ «Об электронной подписи»

Полная версия статьи — в журнале «Арбитражная практика для юристов»

[i] Дайси А.В. Основы государственного права Англии / Перевод, дополненный по 6-му изданию О.В. Полторацкой; под ред. проф. П.Г. Виноградова. 2-е изд. М., 1907. С. 28 — 32. [ii] Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона).- М.: Инфотропик Медиа, 2012. С. 4 — 592. [iii] URL: isfic.info/foretor/graztor09.htm [v] Шершеневич Г.Ф. Торговое право. Изд. четвертое. СПб.: Бр. Башмаковых, 1908. Том I. Введение. Торговые деятели. С. 75. [vi] СЗ РФ. 2007. N 46. Ст. 5557 [vii] Российские правовые обычаи в предпринимательстве (Лаптев В.А.) («Право и экономика», 2016, N 2)

Источник: http://www.xn--c1aeaifhx9azh.xn--p1ai/novosti/novosti_934.html

Статья 5 ГК РФ. Обычаи

Обычай делового оборота гк рф

1. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

2. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

Источниками гражданского права в РФ являются не только нормативные акты и международные договоры, но и обычаи делового оборота. При этом они занимают по степени важности самое последнее место и идут после диспозитивных норм законодательства, оговоренных в договорах условий сделок, актов международного права

См. все связанные документы >>>

1. Комментируемая статья придает обычаю в области предпринимательской деятельности значение источника права и именует его обычаем делового оборота. В законодательстве Российской Федерации используется и другой термин — торговый обычай (п. 3 ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже» // Ведомости РФ. 1993. N 32. Ст.

1240). В заключенных Российской Федерацией международных договорах говорится просто об обычае (ст. 9 Венской конвенции о купле-продаже). Система обычаев делового оборота в Российской Федерации еще не сложилась (исключение — обычаи морских портов), однако по мере упрочения рыночных отношений обычаи в этой области должны получить развитие и применение.

2. Для определения обычая делового оборота необходимо наличие названных в ст. 5 признаков: а) сложившегося, т.е. устойчивого и достаточно определенного в своем содержании, б) широко применяемого, в) не предусмотренного законодательством правила поведения, г) в какой-либо области предпринимательства.

Названные признаки, в особенности критерий широкого применения, могут вызывать при разрешении практических вопросов неясности, которые в случае спора должны разрешаться судом.

Понятие области предпринимательства следует толковать расширительно: это может быть и отрасль экономики, и отдельная ее подотрасль; не исключены и межотраслевые обычаи делового оборота; возможны так называемые локальные обычаи делового оборота, действующие в крупных территориальных регионах, для которых характерно развитие и распространение предпринимательской деятельности определенного вида (текстильной, угледобывающей и т.д.).

В п. 4 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 в качестве примера обычая названы «традиции исполнения тех или иных обязательств». Однако сами по себе традиции исполнения — еще не обычай; они становятся обычаем только при наличии всех названных в ст. 5 признаков обычая.

3. Обычай делового оборота не обязательно должен быть зафиксирован в письменном документе, хотя нередко они имеются и являются желательными, ибо это вносит определенность в отношения сторон и исключает возникновение коммерческих споров.

Национальные торгово-промышленные палаты (в Российской Федерации действуют федеральная и региональные торгово-промышленные палаты) изучают существующие обычаи и публикуют их для сведения заинтересованных лиц.

В РФ были опубликованы обычаи морских портов и обычаи в области внешней торговли.

Согласно ст. 15 Закона РФ от 7 июля 1993 г. «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» (Ведомости РФ. 1993. N 33. Ст. 1309) ТПП свидетельствует торговые и портовые обычаи, принятые в Российской Федерации, и, следовательно, может давать заключения по этому вопросу.

Письменным подтверждением обычая могут быть условия публикуемых примерных договоров, что допускается п. 2 ст. 427 ГК (см. коммент. к ней). В иных случаях сторона вправе доказывать существование обычая и, напротив, его отсутствие, используя любые допускаемые правом доказательства.

4. В ряде статей ГК имеются прямые отсылки к обычаям делового оборота, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями связывающего стороны обязательства.

Наиболее часто такие отсылки встречаются в гл. 22 «Исполнение обязательств» (ст. ст. 309, 311, 314, 315, 316), гл. 30 «Купля-продажа» (ст. ст. 474, 478, 508, 510, 513), гл. 45 «Банковский счет» (ст. ст.

848, 863, 867, 874), гл. 51 «Комиссия» (ст. ст. 992, 998).

Применение обычаев предусматривается отдельными нормами и другими действующими в Российской Федерации актами, в частности ст. ст. 134, 135 КТМ, и может вытекать из положений заключенных Российской Федерацией международных договоров.

Однако поскольку обычай признается ст. 5 ГК источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в соответствующих правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если налицо пробел в законодательстве и в условиях заключенного сторонами договора.

5. Положения п. 2 ст. 5 ГК, которые не содержат прямого указания о соотношении обычая и диспозитивной нормы, дополняются правилом п. 5 ст. 421 ГК, согласно которому обычаи делового оборота применяются к условиям договора, если они не определены самими сторонами или диспозитивной нормой (о понятии диспозитивной нормы см. п. 4 ст. 421 ГК).

6. Обычаи делового оборота должны приниматься во внимание также при толковании условий договора (см. ст. 431 ГК и коммент. к ней).

Источник: https://rulaws.ru/gk-rf-chast-1/Razdel-I/Glava-1/Statya-5/

Обычаи делового оборота

Обычай делового оборота гк рф

Если возникшая ситуация не урегулирована на законодательном уровне, на нее распространяются обычаи делового оборота. Не все общепринятые правила поведения в соответствии с законом можно считать обычаями. Читайте о признаках обычаев, о примерах и возможности применения этого инструмента.

В бизнесе иногда встречаются ситуации, которые не урегулированы на законодательном уровне. Что делать в этом случае? Какое правило применить, чтобы разрешить возникший спор? Ответ на этот вопрос содержит Гражданский кодекс.

Что об обычаях делового оборота говорит закон

ГК РФ регулирует обширный спектр гражданско-правовых отношений, а также содержит специальное правило на тот случай, если возникшая ситуация прямо законом не урегулирована. Это правило закреплено в 5 статье ГК РФ и описывает, как опираться на обычаи делового оборота. 

К обычаям закон относит сложившееся правило поведения, независимо от того, закреплено это правило документально, оговорено устно, или вообще никак не оговорено.

Закрепившееся и систематически повторяющееся правило поведения в определенных отношениях – не обязательно в связи с бизнесом, – приравнивается по своей природе к закону.

А если, по смыслу норм ГК РФ, это правило является характерным для какой-либо сферы предпринимательской деятельности, оно признается обычаем делового оборота.

Под определение обычаев делового оборота подпадают правила, которые применяют постоянно

Следует провести четкую границу между тем, что такое обычай, который распространен в деловом обороте, и правилом, который предприниматель решил внедрить самостоятельно. Сложившееся правило в бизнесе признается обычаем, если правило оно:

  • применяется в деловой среде;
  • не предусмотрено законом;
  • определено в своем содержании;
  • широко применяется;
  • не противоречит закону, иным правовым актом или договору;
  • не противоречит основным началам гражданского законодательства.

Стоит отметить, что признак «широкое применение» не обязательно означает повсеместное применение правила на всей территории РФ или одного субъекта. Достаточно и того, что обычай будет применяться в течение некоторого времени между двумя сторонами правоотношений.

По гражданскому законодательству только при одновременном соблюдении вышеуказанных признаков обычай признается относящимся к деловому обороту, и это влечет за собой соответствующие права и обязанности.

Как в гражданском праве применяют обычаи делового оборота: примеры и пояснения

Рассмотрим возможности применения обычаев. Этот способ регулировать отношения может помочь сторонам, когда в законе нет прямых указаний, а также  подкрепить позицию в суде.

Обычаи делового оборота применяются к отношениям между сторонами только в том случае, если стороны в договоре прямо не предусмотрели иное. То есть в договоре могут присутствовать условия:

  • о том, что обычаи к правоотношениям сторон не применяются;
  • о том, что определенное действие осуществляется в соответствии с обычаями в данной сфере.

Договором можно урегулировать вопрос применения обычаев к правоотношениям сторон.

Когда суды разрешают споры в сфере делового оборота, они причисляют обычаи к дополнительным аргументам, которыми стороны подчеркивают свои основные доводы. Так происходит, поскольку обычаи зачастую представляют собой субъективное понятие.

Существование обычая должна доказывать та сторона, которая на него ссылается, но итоговое решение всегда остается за судьей.

Иными словами, судья сам решает, соответствует ли определенное поведение обычаям, сложившимся в деловом обороте и применяемым в практике постоянно, или нет.

А везде, где есть человеческий фактор, может быть несколько мнений, что может повлечь за собой отмену решения суда вышестоящей инстанцией. 

Есть примеры использования обычаев не только в деловом обороте и предпринимательской деятельности, но и в повседневной жизни

Обычаи могут быть работать не только в деловой среде, но и применительно к правоотношениям другого рода.

Например, гражданин приобрел бытовую технику и проверил качество товара. При этом нормативно-правовыми актами порядок такой проверки не закреплен. Покупатель обнаружил недостатки и потребовал соразмерного уменьшения цены. Продавец отказался уменьшать цену, сославшись на несоблюдение правил проверки качества товара.

Тогда покупатель обратился в суд и заявил, что проверка качества была осуществлена надлежащим образом, в соответствии с общепринятым правилом поведения (постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.07.2009 по делу N А13-8196/2008).

Это пример того, как обычаи делового оборота применяют в спорах между компаниями и физлицами.

В споре с муниципалитетом предпринимателю удалось подкрепить свои довод ссылкой на обычаи. 09 сентября 2016 года Арбитражный суд Липецкой области удовлетворил его заявление о признании недействительным предписания о демонтаже рекламных конструкций. ИП разместил на фасаде дома материалы, которые власти приняли за рекламные.

Сославшись на то, что ИП не получил соответствующего разрешения, ему выдали предписание о демонтаже. Предприниматель оспорил это предписание. Дело дошло до Верховного суда, который пришел к выводу, что признаков рекламы в спорной информации не содержится. Суд в том числе опирался на сложившиеся в РФ обычаи делового оборота (определение ВС РФ от 12.07.

2017 № 310-КГ17-8120 по делу № А36-4357/20).

Источник: https://www.arbitr-praktika.ru/article/2329-obychai-delovogo-oborota

Адвокат Аванесов
Добавить комментарий